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學術論文

試論《律師法》施行障礙及立法建議

加入時間:2009-12-10 9:48:57    ->返回上一頁

    修改后的《律師法》于2008年6月1日起開始實施,該法對律師會見、調查等問題進行了完善,對保障律師的執業權利將起到重要作用。但是我們也注意到,在律師執業中,還存在大量障礙,亟待通過立法解決。
一、律師會見權問題
2005年12月沈陽市律師協會接到全國律師協會《關于征集各地律師對公安機關看守所律師會見室應用分隔設置情況反映的通知》后,立即按《通知》要求召開了有部分律師參加的座談會,并走訪了沈陽市看守所、皇姑區看守所、大東區看守所、鐵西區看守所、東陵區看守所、沈河區看守所,我們有幸參與了此項調研工作。在調研中發現:(一)部分律師反映遼陽市看守所、鐵嶺市看守所以及沈陽市的于洪區看守所、和平區看守所已經在律師會見室內設置玻璃分隔,將律師與被會見人隔開。律師與被會見人只能通過質量低劣的對講設備邊通話、邊記錄的方式交流?;褂新墑Ψ從?,在沈陽市看守所、大東區看守所、東陵區看守所、和平區看守所還在律師會見室設置了攝像監控設備,分析還設置了監聽設備。另外,還有律師反映皇姑區看守所在律師會見時,負責管理被會見人的管教一直在??;(二)本協會走訪的看守所中,目前尚沒有在律師會見室內設置玻璃分隔,但基本都有在律師會見室內設置玻璃分隔的打算。
我們認為,律師會見室內設置玻璃分隔嚴重影響律師與被會見人之間的正常交流(包括給被會見人提供香煙等有利于正常辯護的人性化交流),妨礙律師依法將有關證據交被會見人閱讀,無法方便地將委托書、會見筆錄、上訴狀等交被會見人簽字;律師會見室內設置玻璃分隔與看守所提供給公檢法機關會見的條件相比,使律師感到低人一等,有辱律師人格,是對律師行業的歧視。針對律師會見室內設置玻璃分隔、攝像監控、監聽設備,大部分律師在會見時,都不同程度地反映了不滿的意見,極個別的發生過爭吵情況。這對我國建立偵、控、辯、審平等地位的訴訟機制非常不利,有礙我國的法制建設;設置律師會見室的初衷是為律師提供一個特殊的、方便的會見環境,但實踐證明律師會見室不能起到原來設想的作用,故應取消律師會見室,建立偵、控、辯、審平等的會見環境。當然,此問題的解決,靠律師本身是無法解決的,建議全國律師協會和司法部盡快與公安部等有關部門進行協調,修改看守所建設規范和看守所條例。
 二、律師調查權問題
 修改后的《律師法》對律師調查權進行了較大的修改,但是仍不可避免在實際操作中,還會大量出現各有關部門、單位以對該法律有不同理解等為借口妨礙律師調查權行使的情況。故建議全國律師協會和司法部盡快制定《律師法》實施細則并做出相應規定;另外,還應利用國家實施《政府信息公開條例》的有利時機,爭取在制定該條例實施細則時,能將配合律師調查的內容做出規定并爭取將公開的內容對律師有所擴大??梢躍嚀騫娑ㄎ?ldquo;政府各部門應為律師復制對社會公開的信息和不涉及國家機密的其他信息材料提供方便,可以收取復制所需的工本費。”
 三、律師閱卷權問題
修改后的《律師法》第三十四條規定“受委托的律師自案件審查起訴之日起,有權查閱、摘抄和復制與案件有關的訴訟文書及案卷材料。受委托的律師自案件被人民法院受理之日起,有權查閱、摘抄和復制與案件有關的所有材料。”顯然在法院和檢察院階段,律師可以查閱的材料是不同的,但從已經看到的各有關實務部門的工作人員和學術界的專家學者公開發表的探討文章看,已經對可以查閱材料的范圍發生了較大的爭議。對此,究竟應如何理解,建議全國律師協會和司法部盡快自行制定實施細則或建議全國人大做出立法解釋,或會同最高人民檢察院、最高人民法院等部門做出司法解釋??梢躍嚀騫娑ㄎ?ldquo;律師在審查起訴階段,有權查閱、摘抄和復制與偵查機關起訴意見書所指控事實有關的全部案卷材料;律師在審判階段,有權查閱、摘抄和復制與公訴機關起訴書所指控事實有關的全部案卷材料。”
 四、律師維權問題
修改后的《律師法》第三十七條規定“律師在執業活動中的人身權利不受侵犯。律師在法庭上發表的代理、辯護意見不受法律追究。但是,發表危害國家安全、惡意誹謗他人、嚴重擾亂法庭秩序的言論除外。律師在參與訴訟活動中因涉嫌犯罪被依法拘留、逮捕的,拘留、逮捕機關應當在拘留、逮捕實施后的二十四小時內通知該律師的家屬、所在的律師事務所以及所屬的律師協會。”,但對律師協會如何維護律師權利問題,沒有下文,該條的執行在實踐中肯定無法操作。故建議全國律師協會和司法部根據目前通行的維權做法,自行制定實施細則或建議全國人大做出立法解釋,或會同最高人民檢察院、最高人民法院等部門做出司法解釋??梢躍嚀騫娑ㄎ?ldquo;律師協會有權會見被拘留或逮捕的律師,查閱偵查機關的案卷材料,向偵查機關提出處理建議。偵查機關應在10日內予以答復。對答復不滿意的,可以提請檢察機關進行偵查監督或提請人大進行司法監督。”
五、律師與法官和檢察官職業交流問題
目前,律師與法官、檢察官的地位一直處于不平等狀態,原因是多方面的。但其中最重要的方面是,律師與法官、檢察官不能自由流動,目前法官、檢察官對律師還在整體上存在一種敵視。故建議司法部能在《律師法》框架許可的范圍內,盡快與最高人民法院、最高人民檢察院及國家勞動人事部門等協調,制定相互流動的具體辦法。
六、律師納稅問題
修改后的《律師法》第二十五條規定“律師承辦業務,由律師事務所統一接受委托,與委托人簽訂書面委托合同,按照國家規定統一收取費用并如實入賬。律師事務所和律師應當依法納稅。”,但大家都清楚的是律師行業不同于其他服務業,其成本絕大部分都不能為現行稅法所認可,律師的稅負過重是客觀存在的,逼迫律師走上偷稅的道路,目前已經發生大量律師因偷稅被行政處?;蚺寫π譚5氖呂?。故建議全國律師協會和司法部應盡快與國家稅務局在共同調研的基礎上,制定律師個人所得稅法實施辦法。
 最后,還應說明的是在《律師法》實施過程中,肯定還會出現大量必須通過立法解決的問題,需要我們整個律師隊伍引起注意,共同探討并推動立法進程。
 

作者:趙文安  系遼寧奉天誠信律師事務所主任   遼寧省法學會刑法學研究會常務理事  沈陽市律師協會刑事訴訟專業委員會主任、律師懲戒委員會委員